1. Комментируемая статья определяет сферу применения Закона о хозяйственных партнерствах. Его нормами урегулированы правовое положение хозяйственного партнерства, права и обязанности его участников, а также порядок его создания, реорганизации и ликвидации.

Комментируемый Закон является специальным актом гражданского законодательства, регулирующим соответствующие отношения.

2. Особо необходимо отметить, что ГК РФ, по общему правилу включающий в себя основные нормы, регулирующие правовой статус коммерческих юридических лиц, не содержит норм, отражающих какие-либо аспекты правового положения хозяйственных партнерств. Единственное упоминание указанной организационно-правовой формы вносится законодателем в п. 2 ст. 50 ГК РФ, в котором содержится исчерпывающий перечень коммерческих организаций.

1. Комментируемая статья устанавливает ключевые положения о хозяйственных партнерствах, определяющие их статус и детализируемые в иных нормах Закона о хозяйственных партнерствах.

Часть 1 комментируемой статьи содержит определение хозяйственного партнерства, включающее как общие с другими юридическими лицами признаки, так и специфические для данной организации.

Прежде всего, указанная организация является юридическим лицом (п. 1 ст. 48 ГК РФ), т. е., как и любое юридическое лицо, обладает следующими признаками:

организационное единство, т. е. обязательно наличие органов управления, наделенных определенной компетенцией и представляющих хозяйственное партнерство в отношении с третьими лицами (к таким органам относится, например, единоличный исполнительный орган (см. комментарий к ст. 19 настоящего Закона));

имущественная обособленность, которая заключается в наличии у хозяйственного партнерства самостоятельного баланса и отделенности имущества хозяйственного партнерства от имущества его участников, и связанный с нею признак – самостоятельная имущественная ответственность (см. ч. 1, 2 ст. 3 настоящего Закона и комментарий к ним);

возможность выступать в суде (например, быть истцом и ответчиком) и перед третьими лицами (например, при заключении сделок) от своего имени.

Кроме того, как и у любого юридического лица, у хозяйственного партнерства правоспособность возникает с момента государственной регистрации (ч. 6 ст. 2 настоящего Закона, п. 2 ст. 51 ГК РФ).

2. Указание в определении на то, что хозяйственное партнерство является коммерческой организацией, означает, что основная цель его деятельности – извлечение прибыли и ее распределение ее между участниками (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

Как коммерческая организация хозяйственное партнерство находится в одном ряду с хозяйственными товариществами и обществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями, но имеет и свою специфику.

Так, определение хозяйственного партнерства, данное в ч. 1 комментируемой статьи, и ч. 2 комментируемой статьи позволяют выделить следующие признаки хозяйственного партнерства:

в управлении деятельностью партнерства принимают участие участники партнерства, внесшие вклад в складочный капитал партнерства, а также могут принимать участие иные лица (не являющиеся участниками);

участники партнерства не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов;

особой формой локального регулирования отношений в хозяйственном партнерстве выступает соглашение об управлении партнерством, которое, помимо прочего, может содержать права и обязанности иных лиц (кроме участников), принимающих участие в управлении партнерством (подробнее см. ст. 6 настоящего Закона и комментарий к ней).

По ряду признаков хозяйственное партнерство схоже с обществом с ограниченной ответственностью (далее – ООО). Так, в управлении ООО принимают участие участники, оплатившие свою долю, не отвечающие по обязательствам ООО и несущие риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале (ст. 2, 6 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО)).

Однако Закон об ООО не предусматривает возможности иных лиц, не являющихся участниками общества, принимать участие в управлении ООО в соответствии с заключенным соглашением об управлении, что можно отнести к специфике хозяйственных партнерств. Иные отличительные черты правового статуса хозяйственных партнерств в их соотношении с положениями о других коммерческих организациях, прежде всего об ООО, отмечены в комментарии к отдельным статьям настоящего Закона.

3. Часть 3 настоящей статьи содержит указание на наличие у хозяйственных партнерств общей правоспособности, т. е. возможности заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законодательством. Это правило соответствует абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК РФ о правоспособности коммерческих организаций.

Кроме того, сходные нормы о правоспособности содержат и специальные законы об отдельных видах коммерческих организаций. Так, п. 2 ст. 2 Закона об ООО предусматривает, что ООО может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом ООО. Таким образом, ч. 3 комментируемой статьи предусматривает возможность участникам хозяйственного партнерства закрепить определенные предмет и цели деятельности в уставе и соглашении об управлении партнерством.

К другим особенностям правоспособности хозяйственных партнерств можно отнести следующие:

а) запрет осуществлять эмиссию облигаций и иных ценных бумаг (ч. 4 комментируемой статьи).

К эмиссионным ценным бумагам относятся такие ценные бумаги, которые одновременно отвечают следующим признакам (ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг»):

закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом о рынке ценных бумаг формы и порядка;

размещаются выпусками (совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, представляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Российской Федерации);

имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги;

б) запрет на размещение рекламы о деятельности партнерства (ч. 5 комментируемой статьи).

Согласно ст. 3 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Таким образом, законодатель вводит ограничение на размещение информации, которая может быть квалифицирована в соответствии с указанным Законом как реклама;

в) запрет быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций (ч. 7 комментируемой статьи).

Указанный запрет прежде всего означает, что хозяйственное партнерство не может быть учредителем (участником) других коммерческих организаций и подавляющего большинства некоммерческих;

г) законодательно закрепленное полномочие Правительства Российской Федерации устанавливать нормативы достаточности собственных средств партнерств, осуществляющих определенные виды деятельности (ч. 9 комментируемой статьи).

Представляется, что, несмотря на отсутствие специального упоминания ст. 2 комментируемого Закона, в отношении хозяйственных партнерств будет действовать и общее правило ст. 49 ГК РФ о необходимости наличия у партнерства лицензии на занятие определенными видами деятельности.

Таким образом, законодатель вводит ряд ограничений общей правоспособности хозяйственных партнерств по сравнению с близкими им по статусу хозяйственными обществами.

4. Согласно п. 1,2 ст. 1473 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица. Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности. Часть 8 комментируемой статьи, устанавливающая требования к фирменному наименованию хозяйственного партнерства, детализирует указанную норму ГК РФ применительно к данному виду юридического лица.

Согласно п. 4 ст. 1473 ГК РФ в фирменное наименование юридического лица не могут включаться:

полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований;

полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления;

полные или сокращенные наименования международных и межправительственных организаций;

полные или сокращенные наименования общественных объединений;

обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.

Кроме того, включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования Российская Федерация или Россия, а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

1. В частях 1 и 2 комментируемой статьи закреплен такой признак хозяйственного партнерства, как самостоятельная имущественная ответственность (см. также комментарий к ст. 2).

Самостоятельная имущественная ответственность является признаком, производным от имущественной самостоятельности хозяйственного партнерства, и находит свое выражение в следующих положениях (закрепленных в виде общей нормы для юридических лиц ст. 56 ГК РФ):

имущество хозяйственного партнерства обособлено от имущества его участников, принадлежит хозяйственному партнерству на определенном правовом основании и является основным источником удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, стороной которых является само хозяйственное партнерство;

имущество участников хозяйственного партнерства обособлено от имущества хозяйственного партнерства, при этом имущество хозяйственного партнерства не может являться источником удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, стороной которых являются участники хозяйственного партнерства.

При этом представляется, что понятие «имущество» в комментируемых положениях следует толковать не в узком смысле (только как совокупность вещей), а в широком – как совокупность вещей, имущественных прав (в том числе исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), иных объектов.

Безусловно, в первую очередь к имуществу относятся вещи как объект гражданских прав, имеющий материальный характер, включая деньги и ценные бумаги (ст. 128 ГК РФ).

Хозяйственное партнерство является субъектом права собственности на имущество, как переданное в качестве вклада в складочный капитал (см. комментарий к ст. 10 настоящего Закона), так и приобретенное позднее в результате осуществления финансово-хозяйственной деятельности.

2. В части 3 комментируемой статьи законодатель предоставляет право в договор, одной из сторон которого является хозяйственное партнерство, а второй – кредитор, субъект предпринимательской деятельности, включить условия о том, что обязательства хозяйственного партнерства как должника по договору могут быть частично или полностью прекращены при наступлении определенных условий.

Таким образом, законодатель ограничивает круг договоров, в которых могут устанавливаться особые условия прекращения обязательств хозяйственного партнерства как должника, указанием на специальный субъектный состав. Так, кредитором хозяйственного партнерства по такому договору должен являться субъект предпринимательской деятельности, т. е. коммерческая организация или физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке как предприниматель.

Указанное ограничение призвано гарантировать не только интересы самого хозяйственного партнерства, но и интересы третьих лиц, не являющихся субъектами предпринимательской деятельности и вступающих в договорные отношения с хозяйственными партнерствами.

Что касается субъектов предпринимательской деятельности, то законодатель при установлении данной нормы учитывает, что их деятельность носит рисковый характер. Так, согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Никаких ограничений относительно круга условий, при которых допускается прекращение обязательств, законодатель не приводит, позволяя, тем самым, сторонам самостоятельно урегулировать данный вопрос при заключении/исполнении договора.

Указанная норма корреспондирует п. 1 ст. 407 ГК РФ, согласно которому обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Буквальное толкование данного пункта позволяет сделать вывод, что такие условия могут включаться в текст договора уже в момент его заключения. При этом очевидно, что в комментируемой статье не идет речь об исполнении обязательства как самом распространенном основании прекращения.

3. Часть 4 комментируемой статьи закрепляет право участника (участников) хозяйственного партнерства исполнить обязательства перед кредитором хозяйственного партнерства при возникновении угрозы обращения взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности.

Перечень охраняемых гражданским законодательством РФ результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий (интеллектуальная собственность) предусмотрен ст. 1225 ГК РФ. Поскольку введение в законодательство РФ организационно-правовой формы хозяйственного партнерства призвано служить развитию инновационной (венчурной) деятельности, то речь может идти в первую очередь о таких объектах, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы, секреты производства (ноу-хау) и т. п.

Общие положения, определяющие значение термина «исключительное право», содержатся в гл. 69 ГК РФ. Так, статьей 1226 ГК РФ предусмотрено, что на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).

Согласно ст. 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233), если ГК РФ не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.

Что касается особенностей исключительных прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец, то они определены ст. 1358 ГК РФ. Так, патентообладателю принадлежит исключительное право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в соответствии со ст. 1229 ГК РФ любым не противоречащим закону способом (исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец), в том числе следующими способами:

1) ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец;

2) совершение действий, предусмотренных подп. 1 п. 1 ст. 1358 ГК РФ, в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом. Если продукт, получаемый запатентованным способом, является новым, идентичный продукт считается полученным путем использования запатентованного способа, поскольку не доказано иное;

3) совершение действий, предусмотренных подп. 2 п. 1 ст. 1358 ГК РФ, в отношении устройства, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованный способ;

4) осуществление способа, в котором используется изобретение, в частности путем применения этого способа.

Изобретение или полезная модель признаются использованными в продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак изобретения или полезной модели, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы изобретения или полезной модели, либо признак, эквивалентный ему и ставший известным в качестве такового в данной области техники до совершения в отношении соответствующего продукта или способа действий, предусмотренных п. 2 ст. 1358 ГК РФ.

Промышленный образец признается использованным в изделии, если такое изделие содержит все существенные признаки промышленного образца, нашедшие отражение на изображениях изделия и приведенные в перечне существенных признаков промышленного образца (п. 2 ст. 1377).

Возможность принудительного обращения взыскания на принадлежащие должнику исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности предусмотрена ст. 76 Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве». При этом в ч. 2 названной статьи указано, что взыскание на принадлежащие должнику исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, право использования результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, а также на имущественные права в отношении третьих лиц обращается с соблюдением правил, установленных ГК РФ.

Возможность исполнения обязательства перед кредитором одним, несколькими или всеми участниками является разновидностью разрешенного законодательством исполнения обязательства третьим лицом (ст. 313 ГК РФ).

Комментируемой статьей предусмотрено, что необходимым условием исполнения обязательств партнерства перед его кредиторами одним участником партнерства или несколькими из участников партнерства является согласие всех участников партнерства, а в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством, также согласие иных лиц.

Участники партнерства, исполнившие обязательства партнерства, приобретают право регрессного требования к партнерству в размере удовлетворенного требования.

Регрессное требование (право обратного требования) как правовая конструкция используется законодательством РФ в ряде других случаев, например, в статьях 379, 1081 ГК РФ. Так, в частности, ст. 379 ГК РФ указано, что право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия.

Кроме того, при ликвидации партнерства (см. также комментарий к ст. 25 настоящего Закона), в том числе в случае банкротства, лицо или лица, осуществившие от имени партнерства исполнение обязательств, имеют преимущественное перед иными участниками партнерства право на получение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности за счет имущества партнерства, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов, что также могло бы повлечь нарушение интересов тех участников партнерства, которые не принимали участия в исполнении обязательств перед кредитором, если бы законодатель не предусмотрел обязательность получения их согласия до момента исполнения обязательства.

Что касается процедуры исполнения обязательства партнерства его участником (участниками), то участники партнерства уведомляют в письменной форме кредитора партнерства о своем намерении исполнить от имени партнерства его обязательства перед таким кредитором не позднее трех дней до даты наступления срока исполнения соответствующего обязательства партнерства.

При этом кредитор партнерства не вправе отказаться от исполнения участником партнерства или участниками партнерства обязательств партнерства. Порядок и условия исполнения участниками партнерства обязательств партнерства определяются по соглашению между кредитором и осуществляющим исполнение этих обязательств от имени партнерства участником партнерства.

Еще одной особенностью указанного механизма является то, что любая из сторон вправе передать возникшие при недостижении такого соглашения разногласия на рассмотрение суда. В этом случае порядок и условия исполнения участниками партнерства обязательств партнерства определяются в соответствии с решением суда. Указанная категория споров подведомственна арбитражным судам Российской Федерации (ст. 28 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

До вступления в законную силу решения суда об определении порядка и условий исполнения участниками партнерства обязательств партнерства взыскание на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности не обращается. Указанное правило призвано гарантировать интересы самого хозяйственного партнерства и его участников.

В случае просрочки или уклонения кредитора от принятия установленного по соглашению или по решению суда исполнения, если оно выражается в уплате денежной суммы или в передаче ценных бумаг, участники партнерства, осуществляющие исполнение, вправе исполнить обязательство внесением долга в депозит. При этом указанное исполнение будет являться надлежащим. Данное правило конкретизирует общую норму ст. 327 ГК РФ применительно к рассматриваемой ситуации.

1. Комментируемая статья устанавливает требования к количеству и составу участников хозяйственного партнерства. В соответствии с ч. 1 участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица. Использование в тексте нормы составного союза и (или) указывает на возможность как одновременного участия в партнерстве физических и юридических лиц, так и наличия в его составе только физических или только юридических лиц.

Действующее законодательство не содержит прямых запретов и ограничений на участие физических и юридических лиц в хозяйственных партнерствах, несмотря на указание такой возможности в тексте комментируемой статьи. Вместе с тем анализ специальных законов, определяющих правовой статус отдельных категорий субъектов, позволяет сделать вывод, что у некоторых из них право на участие в партнерстве ограничено или отсутствует вообще. Так, например, в соответствии с п. 3 ст. 3 Закона РФ от 26 июня 1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» судья не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, в том числе принимать участие в управлении хозяйствующим субъектом независимо от его организационно-правовой формы. Пунктом 2 ст. 6 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» предусмотрено, что решение об участии унитарного предприятия в коммерческой или некоммерческой организации может быть принято только с согласия собственника имущества унитарного предприятия. Пунктом 2 ст. 118 Гражданского кодекса РФ установлен запрет для фондов создавать и принимать участие в каких-либо коммерческих организациях, за исключением хозяйственных обществ.

Среди возможных участников партнерства законодатель не называет Российскую Федерацию, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. Следовательно, публично-правовые образования могут участвовать в партнерстве лишь опосредованно: через созданные ими юридические лица.

2. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи партнерство не может быть создано одним лицом (являться «компанией одного лица»). Такое законодательное решение обусловлено природой партнерства как формы совместной деятельности, сотрудничества, и соответствует его легальному определению (см. ст. 2 Закона).

Законом определены варианты последствий уменьшения числа участников партнерства до одного: добровольная реорганизация партнерства или ликвидация партнерства. В соответствии с ч. 3 ст. 25 настоящего Закона, определяющей особенности реорганизации партнерства, участник партнерства в течение десяти дней с момента, когда он стал единственным участником партнерства, обязан преобразовать это партнерство в акционерное общество или принять решение о ликвидации партнерства. Порядок реорганизации или ликвидации партнерства по решению такого участника должен предусматриваться соглашением об управлении партнерством.

Если решение о реорганизации или ликвидации партнерства не принято его единственным участником, то по требованию указанных в Законе субъектов оно может быть ликвидировано в судебном порядке. В соответствии с п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 9 декабря 2002 г. № 11 «О некоторых вопросах, связанным с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» дела по спорам о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, подведомственны арбитражным судам. Круг лиц, обладающих правом на обращение в суд с требованием о ликвидации партнерства, образуют: заинтересованные лица, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и иные государственные органы, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. Закон не раскрывает понятие «заинтересованные лица». Думается, что к их числу могут быть отнесены любые лица, права и законные интересы которых могут пострадать в результате нарушения партнерством требований Закона о количественном составе участников. В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о государственной регистрации юридических лиц), п. 1, 5 Положения о Федеральной налоговой службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506, функция государственной регистрации юридических лиц возложена на налоговые органы. Действующее законодательство не определяет наименования иных государственных органов, уполномоченных на предъявление требований о ликвидации партнерств по данному основанию.

3. В части 3 комментируемой статьи установлено требование относительно максимального количества участников партнерства – не более пятидесяти. Такое ограничение по числу участников указывает на сходство данной организационно-правовой формы с обществами с ограниченной ответственностью и закрытыми акционерными обществами. Одинаковым является и регулирование вопроса о последствиях, предусмотренных на случай нарушения требования о количественном составе участников: если в процессе деятельности партнерства общее количество участников превысит установленный законом предел, то партнерство в течение года должно преобразоваться в акционерное общество. Указание способа реорганизации в комментируемой статье представляется излишним, поскольку в соответствии со ст. 24 настоящего Закона реорганизация партнерства может быть осуществлена только в форме преобразования в акционерное общество. Для проведения реорганизации закон отводит один год с того момента, когда число участников партнерства превысило пятьдесят. Если в указанный срок преобразование партнерства не будет осуществлено, а число участников партнерства не уменьшится до допустимого предела, то оно подлежит ликвидации в судебном порядке. Правом обратиться в суд с соответствующим требованием обладают те же субъекты, что указаны в ч. 2 комментируемой статьи.

1. Комментируемая статья определяет наиболее значимые права и обязанности участников партнерства. При этом иные права и обязанности участников могут быть установлены при анализе иных норм комментируемого Закона, а также соглашения об управлении конкретным партнерством (см. комментарий к ст. 6 настоящего Закона).

Как уже было указано ранее, партнерство является коммерческой организацией корпоративного типа и построено на началах членства (см. комментарий к ст. 2, 4 настоящего Закона). Этим оно схоже с хозяйственными товариществами и обществами, соответственно, многие права и обязанности участников партнерства являются традиционными для участников (см. напр., ст. 67 ГК РФ).

2. Первым законодатель выделяет право участника участвовать в управлении деятельностью партнерства в порядке, установленном комментируемым Законом, уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством. Данное право носит комплексный характер. К специфике содержания указанного права в хозяйственных партнерствах можно отнести следующее:

в хозяйственных партнерствах право участников на участие в управлении непосредственно не связано с деятельностью общего собрания участников, поскольку такой орган управления в партнерствах отсутствует. По указанному признаку хозяйственное партнерство скорее напоминает хозяйственные товарищества (см. напр., ст. 71 ГК РФ). Для сравнения: в хозяйственных обществах, например, право на участие в управлении означает прежде всего комплекс прав участника, связанных с деятельностью такого органа управления, как общее собрание (право участия в собрании, право голоса по вопросам повестки дня и т. д.). Комментируемым Законом обязательное наличие такого органа в хозяйственных партнерствах не предусмотрено (см. комментарий к ст. 18);

как реализацию участниками права на участие в управлении можно рассматривать решение определенных вопросов по единогласному соглашению участников (см. напр., ч. 2 ст. 7, ч. 5 ст. 8, ч. 4 ст. 9, ч. 4 ст. 10, ч. 1 ст. 11,ч. 3 ст. 18, ч. 1 ст. 20, ч. 3 ст. 24 и комментарии к ним). При этом в некоторых случаях законодатель рассматривает единогласное решение участников как обязательное, а в некоторых дает право самим участникам установить в соглашении об управлении партнерством иное (сравнить ч. 5 ст. 8 и ч. 3 ст. 24 комментируемого Закона);

участники имеют право в соглашении об управлении партнерством определить систему, структуру органов управления партнерством, порядок их формирования (см. комментарий к ст. 18 настоящего Закона). Для сравнения: в хозяйственных обществах участники могут создавать только такие органы управления, которые предусмотрены законодательством о данном виде обществ, и обязаны при этом учитывать обязательные требования к полномочиям и порядку формирования указанных органов управления;

законодателем установлено, что, по общему правилу, участники партнерства осуществляют управление деятельностью партнерства пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства (что характерно и для обществ, см., напр., п. 1 ст. 32 Закона об ООО), однако иное может быть предусмотрено настоящим Законом и (или) соглашением об управлении партнерством.

устранение всех участников партнерства от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается.

3. Следующим правом участника является право получать информацию о деятельности партнерства и знакомиться с его бухгалтерской отчетностью и иной документацией в порядке, установленном комментируемым Законом и соглашением об управлении партнерством. Аналогичное правило закреплено и в п. 1 ст. 67 ГК РФ.

Согласно п. 2 ст. 13 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» бухгалтерская отчетность организаций, за исключением отчетности государственных (муниципальных) учреждений, а также общественных организаций (объединений) и их структурных подразделений, не осуществляющих предпринимательской деятельности и не имеющих, кроме выбывшего имущества, оборотов по реализации товаров (работ, услуг), состоит из:

а) бухгалтерского баланса;

б) отчета о прибылях и убытках;

в) приложений к ним, предусмотренных нормативными актами;

г) аудиторского заключения или заключения ревизионного союза сельскохозяйственных кооперативов, подтверждающих достоверность бухгалтерской отчетности организации, если она в соответствии с федеральными законами подлежит обязательному аудиту или обязательной ревизии;

д) пояснительной записки.

Что касается иной документации партнерства, то более подробно условия ее хранения и обязанности по предоставлению предусмотрены ст. 21 настоящего Закона (см. комментарий к ней).

При этом каждый участник партнерства вправе знакомиться со всей документацией партнерства. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению об управлении партнерством, ничтожны.

4. Следующие права закрепляют возможности участника, связанные с распоряжением принадлежащей ему долей и выбытием из числа участников:

продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли в складочном капитале партнерства (если иное не установлено соглашением об управлении партнерством) партнерству, одному участнику партнерства или нескольким участникам партнерства либо другому лицу в порядке, установленном комментируемым Законом, или в ином, установленном соглашением об управлении партнерством, порядке (см. комментарий к ст. 12);

выйти из партнерства, заявив об отказе от участия в партнерстве, если такая возможность предусмотрена соглашением об управлении партнерством, или потребовать приобретения партнерством, участниками партнерства или иными лицами принадлежащей им доли в складочном капитале партнерства в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством (см. комментарий к ст. 11).

Общей особенностью указанных прав участника является то, что их наличие и условия реализации во многом должны быть определены самими участниками в заключаемом соглашении об управлении партнерством.

5. Право получить в случае ликвидации партнерства часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость в порядке, установленном комментируемым Законом и соглашением об управлении партнерством. Данное право является имущественным и присуще не только хозяйственным партнерствам (см. ст. 67 ГК РФ). Однако есть ряд особенностей его реализации участниками партнерства (см. комментарии к ст. 3, 25).

6. Необходимо обратить внимание, что комментируемая статья не содержит указания на право участников хозяйственного партнерства принимать участие в распределении прибыли партнерства (между тем указанное право является одним из основных для участников хозяйственных товариществ и обществ). Несмотря на это, систематическое толкование норм комментируемого Закона позволяет прийти к выводу о наличии такого права. Так, пункт 4 ст. 17 настоящего Закона определяет, что доли в складочном капитале партнерства, принадлежащие партнерству, не предоставляют партнерству права, связанные с участием в управлении партнерством, и не учитываются при распределении прибыли партнерства и распределении имущества партнерства в случае его ликвидации.

Кроме того, законодатель закрепляет возможность участников в соглашении об управлении партнерством предусмотреть права участников партнерства на непропорциональное участие в распределении прибыли (см. комментарий к ст. 7).

Приведенный законодателем в рассматриваемой статье перечень прав участников не является исчерпывающим. Иные права участников могут быть предусмотрены как самим Законом (например, право любого участника партнерства обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных партнерству членами органов управления партнерства или единоличным исполнительным органом партнерством, предусмотренное ч. 5 ст. 22 комментируемого Закона), так и соглашением об управлении партнерством (например, право вето участника при решении определенных вопросов).

7. К обязанностям участников партнерства комментируемая статья относит следующие:

обязанность вносить вклады в складочный капитал партнерства в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством. Данная обязанность является также традиционной для хозяйственных обществ и товариществ и направлена на формирование имущественной основы создаваемого юридического лица, поскольку оно, являясь отдельным участником гражданского оборота, несет самостоятельную ответственность перед кредиторами по своим обязательствам (см. п. 2 ст. 67 ГК РФ). При этом необходимо отметить, что комментируемый Закон не содержит жестких требований к срокам формирования складочного капитала партнерства и требования к его минимальному размеру, оставляя этот вопрос на усмотрение участников партнерства (см. комментарий к ст. 10);

обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности партнерства.

Частным случаем запрета на разглашение конфиденциальной информации является запрет на разглашение коммерческой тайны. Согласно ст. 3 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (ред. от 11 июля 2011 г.):

коммерческая тайна – режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду;

разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, – действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору.

Иные обязанности участников как содержатся в иных положениях комментируемого Закона, так и могут быть закреплены в соглашении об управлении партнерством (ч. 1 ст. 6 настоящего Закона).

1. Существенной особенностью правового статуса хозяйственных партнерств является возможность участников заключить всеобъемлющее соглашение об управлении партнерством, которое:

может включать в себя права и обязанности участников, самого партнерства и иных лиц, а также особенности регулирования отношений внутри партнерства. При этом основное требование к содержанию соглашения сформулировано законодателем в общем виде – условия соглашения не должны противоречить действующему законодательству, а также не должны включать в себя такие положения, которые должны быть урегулированы уставом;

не является учредительным документом хозяйственного партнерства (см. комментарий к ст. 9). В связи с этим законодатель устанавливает, что положения соглашения об управлении не вносятся в ЕГРЮЛ, а само соглашение и изменения к нему не подлежат государственной регистрации, кроме того, устанавливается особый порядок ознакомления третьих лиц с содержанием соглашения.

Соглашение об управлении партнерством является двухсторонним (при количестве участников партнерства равном двум) или многосторонним договором.

Сходные конструкции можно встретить и в нормах о других юридических лицах. Общая черта указанных договоров – это определение обязательств сторон по осуществлению ими определенной совместной деятельности.

К таким договорам можно отнести:

учредительный договор в хозяйственных товариществах (см. напр., ст. 70 ГК РФ). Однако данный договор является учредительным документом, соответственно, представляется на государственную регистрацию;

договор об учреждении ООО (п. 5 ст. 11 Закона об ООО). Указанный договор не является учредительным документом ООО, однако в соответствии с буквальным толкованием норм указанного Закона его сфера действия ограничена определением порядка осуществления участниками совместной деятельности по учреждению общества, размера уставного капитала общества, размера и номинальной стоимости доли каждого из учредителей общества, а также размера, порядка и сроков оплаты таких долей в уставном капитале общества;

договор об осуществлении прав участников ООО (п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Указанный договор не является учредительным документом ООО, но его сфера действия также ограниченна: в соответствии с данным договором стороны обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

В отличие от указанных видов договоров соглашение об управлении партнерством является всеобъемлющим и призвано детально урегулировать все сферы правового статуса партнерства (включает в себя регламентацию и имущественных, и организационных вопросов деятельности). Кроме того, в соглашении об управлении партнерством могут участвовать и третьи лица, и само партнерство.

2. Часть 2 комментируемой статьи содержит положения о сторонах соглашения, а также требования к его заключению, форме и порядку изменения. Сторонами соглашения об управлении партнерством могут являться участники (обязательно все одновременно), третьи лица, а также само партнерство, если это предусмотрено его уставом.

Соглашение об управлении партнерством, а также все изменения к нему:

должны удостоверяться нотариально; вступают в силу с момента нотариального удостоверения; подлежат хранению у нотариуса по местонахождению партнерства; не подлежат государственной регистрации.

Изменение условий соглашения, за исключением случаев, предусмотренных комментируемым Законом, допускается по общему согласию участников, а если такое согласие не достигнуто, то по решению суда. При этом каждый участник имеет один голос вне зависимости от размера его доли, что является исключением из общего правила (см. комментарий к ст. 5).

Отчуждение прав участника партнерства, связанных с изменением условий соглашения об управлении партнерством, не допускается.

3. Согласно ч. 3 комментируемой статьи в случае перехода доли участника к иному лицу к последнему переходят также права и обязанности первоначального участника, которые были приобретены в соответствии с соглашением об управлении партнерством. При этом порядок перехода и объем передаваемых прав устанавливаются соответствующим соглашением участников партнерства и приобретателя доли, являющимся неотъемлемой частью соглашения об управлении партнерством.