1.3. Институциональная принадлежность залогового правоотношения. Специфика гражданско-правового регулирования

Вопрос о том, институтом какого права является залог (залоговое право, правоотношение) – вещного или обязательственного, имеет давнюю историю, и, разумеется, разрешить его пробовали многие[13].

Г. Дернбург, Г.Ф. Шершеневич, Ю. Барон, В.М. Будилов и другие авторы полагали, что залог является исключительно вещно-правовым институтом, существенной чертой которого является отчуждение и передача вещи с возникновением у залогодержателя права на заложенное имущество. Сторонники вещной природы залога обычно признают наличие обязательственно-правовых черт залога, однако указывают, что исключительно вещные черты залога составляют его природу. Основными аргументами в пользу вещной природы залога обычно называют: следование права залога за предметом залога, абсолютную защиту залогового права кредитора против всякого лица и разрешение коллизии кредиторов по принципу старшинства. Судебная практика подтверждает данную позицию[14]. Другие авторы, например Д.И. Мейер, Л.В. Гантовер, Л.А. Кассо, А.С. Звоницкий, С.И. Вильнянский и В.М. Хвостов, рассматривали залог как обязательственно-правовой институт. Сторонники обязательственно-правовой природы залога опирались, главным образом, на следующие соображения: залог не предоставляет своему субъекту возможность продолжительного непосредственного воздействия на вещь. Господство кредитора над вещью не имеет характера равномерного воздействия: во время существования долга залог приводит к обременению вещи; уплатой долга обременение уничтожается[15].

Нельзя согласиться ни со сторонниками вещной природы залога, ни со сторонниками его обязательственной природы, поскольку обе эти позиции существенно упрощают природу залога путем сведения ее сложных характеристик к сформировавшимся в гражданском праве институтам.

На современном этапе развития знания о залоговых отношениях вопрос, о правовой природе залога остается открытым, чем подчеркивается существующий интерес к данному институту и актуальность исследований в данной области. Помимо практической значимости исследования залоговых отношений существует научный интерес, что подтверждается проведением исследований в этой области, подготовкой работ на смежную тематику. Природа залога двойственна, она характеризуется и как вещно-правовая и как обязательственно-правовая, концентрация внимания на данном вопросе отвлекает внимание исследователя от его сущности, состоящей в способе обеспечения исполнения обязательства.

Если рассмотреть правовую конструкцию залоговых отношений в обществе, то юридическое оформление обременения предмета залога осуществляется нормами обязательственного права. При активации кредитора в отношении предмета залога, когда речь идет о праве залога как праве, обременяющем вещь и следующего за ней, имеет место вещное право[16].

Таким образом, касательно ипотеки, с ее существующим элементом публичности, а именно совершением регистрационного действия, подтверждающим обременение, полагаю, осуществляется вещно-правовое регулирование. Ключевым субъектом кредитных отношений в широком смысле слова является кредитная организация, основная функция которой предоставление ссуд и привлечение вкладов, и осуществление расчетов.

Кредитная организация – это юридическое лицо, обладающее специальным разрешением центрального банка на осуществление банковских операций, оно обладает собственным капиталом, также обладает правом привлекать во вклады денежные средства физических и юридических лиц, которые в основе составляют ту массу средств, из которых рассчитывается распределение кредитов среди заемщиков.

Некоторые люди имеют свободные денежные средства, которые предоставляют в распоряжение банку, обеспечивая ему ликвидность, а некоторые испытывают нехватку в свободных денежных средствах и обращаются либо к первым непосредственно, либо в кредитную организацию, формируя кредитный портфель. В отличие от кредитного, залоговый портфель объединяет активы, переданные банку во временное пользование и владение, однако распоряжаться ими банк не имеет права, то есть не может использовать заложенное имущество с целью получения прибыли[17].

Причины нехватки денежных средств могут быть различны, если «соединить сосуды», то уровень выровняется, однако у должника будет обязанность вернуть, а у кредитора право требовать возврата в срок, и вместе с вознаграждением ссуженной денежной суммы.

Имеется риск нарушения должником своего обязательства, во избежание оного существует институт обеспечения исполнения обязательства, представленный как залоговое правоотношение. Предмет залога компенсирует кредитору затраты, понесенные в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением своего обязательства должником[18]. Предмет залога – некая вещь из стоимости, которой кредитор может получить причитающийся ему от должника платеж, путем продажи предмета залога и получения от продажи некой суммы денежных средств.

В случае превышения вырученной суммы над долгом, разница подлежит возврату должнику, при недостаточности же часть долга подлежит истребованию с должника.

В сфере гражданских отношений все имеет финансовую оценку. Расчеты осуществляются в наличной и безналичной форме, посредством передачи наличных денежных средств от одного лица иному, либо перечисления безналичных средств по счетам в финансовых агентов.

При взаимодействии субъекты обуславливают свои отношения, у каждого из них картина внутреннего мира стремиться к созданию образа, обусловленного дальнейшим поведением иного субъекта, таким образом, заключается договор, соглашение двух и более лиц, представляющий совокупность договоренностей по поводу чего-либо.

Собственник материального блага нуждается в хранении своего имущества, при отсутствии у него физической возможности своими силами реализовать сохранность имущества он обращается к способному это сделать субъекту.

Кредитная организация при изъятии предмета залога у недобросовестного заемщика, ввиду иной специализации, проведении финансовых операций, обращается к субъектам, обладающим земельными участками, складскими помещениями на праве собственности, либо праве аренды с целью принятия ими, безусловно, на возмездной основе, изъятого у заемщика автомобиля с целью последующей его реализации в счет погашения задолженности.

При кредитовании приобретения автомобиля на 008 забалансовом счете учета обеспечения обязательств данный автомобиль учитывается по цене приобретения, так называемой «залоговой цене». Однако данное транспортное средство эксплуатировалось заемщиком в течение некоторого промежутка времени, находилось в его владении, подвергалось воздействию внешней среды, что не исключает изменения его реальной стоимости. В течение срока действия кредитного договора справедливая стоимость залога-вещи может претерпеть качественное изменение[19]. В данный момент кредитной организации и заемщику предмет залога интересен как товар, обладающей стоимостью, возможной к получению при его отчуждении, при этом его стоимость направляется на погашение задолженности.

Для определения стоимости предмета залога кредитной организацией, либо самим заемщиком привлекается независимый оценщик, с которым заключается соглашение, по которому он обязуется, используя свои профессиональные знания и опыт, при поддержке организации оценщиков, предоставить обоснованное заключение о стоимости автомобиля.

При не достижении результата в поиске покупателя на автомобиль в частном порядке, автомобиль передается специализирующейся на купле-продаже автомобилей организации, передача сопровождается условием, договором принимающей организации и собственника автомобиля. По данному соглашению торгующая организация обязуется ответственно хранить и поддерживать товарный вид автомобиля, периодически публиковать в средствах массовой информации о желании и условиях его отчуждения, а собственник обязуется уплатить вознаграждение за оказанную услугу.

Банки практикуют различные способы защиты своих прав, неоднородные по степени правомерности и целесообразности. Одной из распространенных мер является изъятие ими паспортов транспортных средств, передаваемых в залог автомобилей, на сроки действия кредитных обязательств заемщиков[20]. Собственником предмета залога, автомобиля, является заемщик, по условиям кредитного договора паспорт транспортного средства находится на хранении в клиентском управлении банка региона предоставления свободных денежных средств. В случае обособления собственника от процесса реализации автомобиля им используется механизм доверенности, предоставления полномочий иному лицу вступать в отношения по поводу использования, владения и распоряжения автомобилем.

Из курса физики всем известно о «сообщающихся сосудах» – если в них изначально уровень наполнения различен, то он выравнивается при их соединении, а после обособления возвращения в прежние условия постепенно опять же становится различным. Человек склонен потреблять материальные и духовные блага, которые, в свою очередь, человечество и производит, не без помощи природы. Оборот потребления представлен возникновением потребности, производством, распределением, потреблением и т.д. Для рационального распределения необходим равноценный обмен, ввиду существующей специализации, кто-то печет хлеб, а кто-то делает валенки. Не вдаваясь в подробности экономической теории, просто обозначим, что обмен происходит посредством оборота денежных средств, которые представляют собой эквивалент произведенных благ. То есть деньги это некий искусственный элемент способствующий обороту материальных и духовных благ, подобно катализатору в химических реакциях. Операторами денег являются кредитные организации, которые проводят банковские операции, в частности кредитные. То есть предоставляют денежную сумму заемщику за заранее определенное вознаграждение на условии возвратности и срочности. Операции, проводимые кредитными организациями, подлежат внутреннему учету и внешнему контролю со стороны Центрального банка РФ, так как банки являются операторами финансовых потоков, суммарный объем которых эквивалентен совокупности общественных благ, то прозрачность их деятельность крайне значима для общества и государства. Взамен предоставленных денежных средств, кредитная организация принимает к учету имущество в равноценном или большем объеме.

При возникновении залога согласованная сторонами договора стоимость заложенного имущества, переданного залогодержателю или оставленного у залогодателя, отражается на забалансовом счете 008 «Обеспечения обязательств и платежей полученные»[21].

Если предмет залога передается залогодателем залогодержателю, то ему целесообразно завести инвентарную карточку на полученное имущество, в которой указать, что данное имущество является предметом залога, по аналогии с порядком, установленным п. 14 Методических указаний по бухгалтерскому учету основных средств[22].

Предмет залога, переданный залогодержателю, оставался в собственности залогодателя (п. 2 ст. 335 ГК РФ), поэтому при его возврате реализации не происходит и обязанности по уплате налога на добавленную стоимость не возникает (пп. 1 п. 1 ст. 146, п. 1 ст. 39 НК РФ).

Стоимость предмета залога, возвращаемого залогодателю, в состав расходов не включается[23], так как при получении она не признавалась доходом (пп. 2 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Имущество, полученное в залог, продолжает оставаться собственностью залогодателя независимо от того, находится оно у залогодателя или у залогодержателя. При прекращении залога согласованная сторонами договора стоимость заложенного имущества списывается с забалансового счета 008 «Обеспечения обязательств и платежей полученные». На забалансовом счете 008 отражаются возникновение и прекращение залога, а не физическое получение и возврат предмета залога. Следовательно, списание суммы полученного обеспечения может быть произведено залогодержателем до момента возврата предмета залога залогодателю. Если на предмет залога, находившийся у залогодержателя, им была заведена инвентарная карточка, то информацию о возврате залогодателю предмета залога также следует отразить в этой карточке.

Если заложенное имущество выкуплено самим залогодержателем, в таком случае обеспеченное залогом требование к залогодателю засчитывается (полностью или частично) в счет погашения обязательства по оплате выкупленного имущества (п. 6 ст. 350 ГК РФ).

Реализация на торгах предмета залога, принадлежащего залогодателю, не отражается в учете залогодержателя. На дату поступления денежных средств от организатора торгов залогодержатель делает запись по дебету счета 51 «Расчетные счета» в корреспонденции со счетом 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами». Зачет поступившей суммы в счет погашения задолженности залогодателя (обеспеченной залогом) отражается записью по дебету счета 76 в корреспонденции с кредитом счета, на котором числится указанная задолженность (субсчет 58-3 «Предоставленные займы»).

Если залогодержатель выкупает у залогодателя предмет залога, то он принимается залогодержателем к бухгалтерскому учету в качестве соответствующего актива по договорной стоимости (без НДС, п. п. 5, 6 ПБУ 5/01, п. п. 7, 8 ПБУ 6/01), при этом делается запись по дебету счета учета таких активов и кредиту счета 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками», на котором учитываются расчеты с залогодателем в связи с приобретением предмета залога. Зачет обязательства залогодержателя по оплате приобретенного предмета залога и обеспеченного залогом требования к залогодателю отражается записью по дебету счета 60 и кредиту счета, на котором отражено обязательство залогодателя, обеспеченное залогом.

Прекращение залога в связи с продажей (выкупом) заложенного имущества и (или) погашением обеспеченного им обязательства отражается списанием согласованной сторонами стоимости предмета залога с забалансового счета 008 «Обеспечения обязательств и платежей полученные».

Учет затрат банка по оплате охраняемой стоянки и страхования залогового имущества в целях исчисления налога на прибыль.

Согласно пп. 1 – 2 п. 1 ст. 343 Гражданского кодекса РФ залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан в том числе, если иное не предусмотрено законом или договором:

– страховать за счет залогодателя заложенное имущество в полной его стоимости от рисков связанных со снижением рыночной стоимости обеспечения ссуды, невозможности вступления в права владения залогом[24], а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, на сумму не ниже размера требования;

– принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц.

Таким образом, по общему правилу обеспечение сохранности заложенного имущества возложено на ту сторону договора о залоге, у которой это имущество находится по этому договору.

Другой порядок предусмотрен для расходов по страхованию заложенного имущества от рисков утраты и повреждения. По общему правилу эти расходы осуществляются за счет залогодателя (ст. 344 ГК РФ).

Вышеизложенная норма является диспозитивной, то есть договором о залоге может быть предусмотрен иной порядок несения указанных расходов.

В соответствии с п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 Налогового кодекса РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с пп. 7 п. 1 ст. 263 Налогового кодекса РФ для целей налогообложения прибыли расходы организации на добровольное страхование имущества включают страховые взносы на добровольное страхование иного имущества, используемого налогоплательщиком при осуществлении деятельности, направленной на получение дохода. Таким образом, страховые премии (взносы), уплаченные банком по договорам страхования заложенного имущества, полученного в качестве обеспечения выданного банком кредита, могут признаваться расходами банка для целей налогообложения прибыли, если в договоре о залоге предусмотрено страхование залогового имущества за счет залогодержателя – банка.

Что касается расходов по оплате услуг охраняемой стоянки, на которой находится заложенное автотранспортное средство, то следует учитывать положение пп. 31 п. 1 ст. 264 Налоговый кодекс РФ. В составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, учитываются расходы, связанные с оплатой услуг сторонним организациям по содержанию и реализации в установленном законодательством РФ порядке предметов залога и заклада за время нахождения указанных предметов у залогодержателя после передачи залогодателем. Если предмет залога, согласно договору залога находится у залогодержателя, последний, несет расходы по его содержанию, в том числе оплачивает за свой счет услуги охраняемой стоянки, и вправе учесть их в составе прочих расходов, связанных с реализацией. Такова специфика гражданско-правового регулирования отношений в обществе, связанных с залоговым обеспечением исполнения кредитного обязательства.

Касательно институциональной принадлежности залоговых правоотношений, в науке до сих пор отсутствует определенность, чем подчеркивается актуальность и значимость рассматриваемого вопроса, ибо то, что бесспорно, то не научно. Имеющийся академический потенциал может быть поглощен при условии должной аргументации. Полагаю при наличии элемента публичности, регистрационного действия в отношении предмета залога, ограничивающего его обращение, имеет место вещно-правовая характеристика залоговых отношений. На практике профессиональные участники данных отношений совершают попытки придать публичность отдельным видам залоговых отношений, но они зачастую пресекаются[25]. Основанием возникновения исследуемого права залога является договорное обязательство.

Глава 2

Основания возникновения залога